走私犯罪中的刑事辩护要点

来源:添加时间:2021-02-01 17:28 点击:

(一)偷逃税款(偷逃税款计核证明书)的审核和质疑

根据司法解释之规定,走私案件量刑轻重的主要依据便是偷逃税款的金额,因此,偷逃税款金额的认定对于走私犯罪的定罪量刑具有关键性的作用。辩护律师如果能从偷逃税款金额的角度入手,找出公诉机关的证据漏洞,提出有效辩护意见,降低认定偷逃税款的金额,将起到事半功倍的作用。

根据有关规定,走私案件偷逃税款金额是由海关部门出具的偷逃税款计核证明书予以认定。因此,对于偷逃税款计核证明书的审查和质证尤为重要。从审查项目和审查内容方面,货物的品名、原产地、规格、数量、税则号列、税率、计税价格,均是辩护律师需要审查的内容。

此外,从证据角度分析,辩护律师应当关注并核实偷逃税款计核证明书计核的每一笔走私事实是否有充分证据支持,如到货单、报关单、出入境记录、犯罪嫌疑人的供述与辩解、证人证言等是否形成完整的证据链条,如果没有充分证据支持,即便某一单走私事实及其偷逃税款金额被海关部门计入偷逃税款计核证明书,法院也有可能对于该部分证据不足的走私事实及其对应的偷逃税款不予认定。

(二)做单位犯罪而不是个人犯罪的辩护

根据有关司法解释之规定,单位犯罪的定罪量刑标准为个人犯罪的两倍。因此,如果能认定为单位犯罪而不是个人犯罪,将会明显减轻犯罪嫌疑人/被告人的刑事责任。

根据最高人民法院、最高人民检察院、海关总署《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》(法[2002]139号)的规定,具备下列特征的,可以认定为单位走私犯罪:(1)以单位的名义实施走私犯罪,即由单位集体研究决定,或者由单位的负责人或者被授权的其他人员决定、同意;(2)为单位谋取不正当利益或者违法所得大部分归单位所有。

同时,需要注意的是,根据《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》(法释〔1999〕14号)的规定,个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的,或者公司、企业、事业单位设立后,以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。

因此,在对于认定单位犯罪的问题上,辩护律师如能提供该单位主要从事正常经营活动、而不是主要从事走私犯罪活动的证据,一般可获得办案机关的认可。


(三)单位自首

走私类犯罪案件存在单位自首这一种特殊的自首情节,辩护律师应当予以注意。根据最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见(法[2002]139号)的规定,在办理单位走私犯罪案件中,对单位集体决定自首的,或者单位直接负责的主管人员自首的,应当认定单位自首。认定单位自首后,如实交代主要犯罪事实的单位负责的其他主管人员和其他直接责任人员,可视为自首,但对拒不交代主要犯罪事实或逃避法律追究的人员,不以自首论。因此,在存在单位自首的情况下,辩护律师应当注意运用上述规定,以争取该单位的所有涉案人员均能被认定为自首,从而获得从轻和减轻处罚。


(四)从犯的辩护

 从犯的辩护是走私犯罪案件甚至所有刑事案件的重要辩点,尤其在犯罪嫌疑人/被告人没有自首、立功、未遂等减轻情节的案件中,从犯几乎成了争取减轻处罚的最后稻草。根据刑法总则规定,组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。

此外,对于单位犯罪中的主从犯区分问题,《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》规定,对单位犯罪中的直接负责的主管人员和其他直接责任人员,应根据其在单位犯罪中的地位、作用和犯罪情节,分别处以相应的刑罚,主管人员与直接责任人员,在个案中,不是当然的主、从犯关系,有的案件,主管人员与直接责任人员在实施犯罪行为的主从关系不明显的,可不分主、从犯。但具体案件可以分清主、从犯,且不分清主、从犯,在同一法定刑档次、幅度内量刑无法做到罪刑相适应的,应当分清主、从犯,依法处罚。

关于走私犯罪案件有关从犯的辩论思路,笔者建议注意以下几点:


1.根据上述规定,不能简单的认为主管人员就是主犯,其他责任人员都是从犯,两者不是当然的对应关系。


2.避免局限于某一个走私团伙,建议从整个走私链条区分主从犯(如揽货团伙,在整个犯罪链条中仅起到中介和联系作用,相对于货主并不是最大获利者),这样,揽货走私团伙的“老板”一样也有可能被认定为整个走私链条的从犯,从而获得从轻或减轻处罚。关于这个问题,《刑事审判参考》总93集873号指导案例——广州顺亨公司等走私普通货物案,最高人民法院已经给出明确的观点和意见,在此不再赘述。

 

3.同上,如果某一个单位(团伙)可以被认定为整个走私链条中的从犯,相应的主管人员和其他责任人员都可以认定为从犯。

 

4.走私已经既遂后的环节,一般可往从犯方向辩护。如直接向走私人非法收购走私进口的货物、物品的。

其他辩护观点:

1.自首。对于网上追逃人员建议规劝其自首,可先由律师代为向办案机关提交投案自首书后再由犯罪嫌疑人主动投案自首。

 

2.立功。但需要注意的是,通过律师会见传递立功线索不能认定为立功。

 

3.未遂。

 

4.坦白。

 

5.认罪/悔罪。

 

6.初犯/偶犯。  



  联系人:黄毅

   电话:19195608988

  传真:19195608988

  邮箱:1293594342@qq.com

  地址:南宁市青秀区青秀万达广场甲2栋34层

Copyright © 2021-2025 黄毅律师 版权所有